投资并购核心法律文件要点解读系列之（三） 尽职调查文件
本文为西政资本原创，转载请注明出处
在投资并购方和被投资方、目标公司就初步合作意向达成一致意见后，投资并购方需要进行的下一项工作即为尽职调查。尽职调查是投资并购活动中一项非常重要的活动，是整个投资并购活动的基石，通过谨慎性地调查可以得知被投资企业的整体财务、法律、税务、经营等各方面的情况。通常尽职调查工作会采用现场调查、资料分析、专项调查、出具承诺函等一系列措施。尽职调查工作需要在投资并购活动中进行的根本原因在于交易双方信息的不对称性，因此只有经过详细、全面、专业的调查才能对被投资企业有所了解，以便收集和评价标的资产或目标公司的状况，判断项目风险及可行性，制定投资并购策略及风险管控措施，为后续正式的谈判、交易路径和模式的设计做好充分准备。
根据尽职调查工作涵盖的主要内容及范围分类，尽职调查可分为商业尽职调查、财务及税务尽职调查、法律尽职调查。
一份较为完善的法律尽职调查清单，通常应包含如下几个主要方面的内容：
1 | 目标公司的基本情况（公司设立及历史沿革、公司历次的章程、股东协议、营业执照、批准证书等相关工商类及资质类文件） |
2 | 目标公司资产情况（土地、房屋、车辆、无形资产如商标、专利、著作权、用电、用水、排污指标、行业相关的特性使用权或经营权等） |
3 | 对外担保的情况（土地、房屋抵押；股权质押；对外担保合同等） |
4 | 重大合同情况（重大合同的签订、执行情况等，应包括正在履行或已经签订完毕合同即将履行的重大合同） |
5 | 员工及劳动关系（劳动合同、工资福利及社保情况、工伤、安置补偿等问题） |
6 | 对外投资并购及关联交易（对外投资包括权益性投资及债务性投资、关联方交易） |
7 | 诉讼及仲裁情况 |
8 | 其他重大事项 |
1法律尽职调查的内容基本上会根据上述表格所列内容拟定清单范围。但需要注意目标公司所处行业的特殊性。
根据目标公司行业的不同，需要注意目标公司的经营范围是否已经取得了相应的行政许可。如金融类机构需要取得相应的金融许可证，小额贷款公司需要取得小额信贷牌照；房地产开发企业应符合相应的开发资质；计算机软件生产企业应取得软件企业认定证书等。需要关注目标企业行业内法律法规、行政性规范对公司资质许可的要求。对进行跨行业投资并购的企业尤为重要。
同时，也应关注不同类别企业的经营性风险来调整尽调清单的范围。如小额信贷类企业，应重点关注其风险控制模型、流程及相应的规则制度。企业内部的流程规范，甚至是其网站上的收费细则或列示的价目表、操作规则等都是其管理规范性的体现，均需要结合尽调清单而予以关注。增加上述材料的审核，更能全面体现目标公司运营的合法、合规性。如房地产企业的并购清单，除了上述常规的调查范围外，针对其和下属企业的土地、物业和其他资产状况的复杂程度，则需要把相关的土地、物业和其他资产状况所涉及的文件均予以列明。
以下截取小额信贷类企业和房地产企业特殊需要增加的尽调事项。 一、小额信贷类企业： 公司主营业务及行业情况 1.公司主要业务、客户、经营状况以及未来发展计划。 2.公司竞争优势。 3.产品/服务的市场细分说明及竞争者的市场份额。 4.请提供公司目前注册用户及活跃用户的用户结构（包括但不仅限于年龄段、学历、学校、区域、借款金额等）。 5.完整的客户审批&业务资料（包含但不限于一审、二审、送货、签合同及贷后管理过程中产生的文本、视频、图片等资料）（根据产品不同，每款产品抽样5-10份）。 风控部门相关管理办法 1.风控合规团队介绍（含工作履历）&规模&架构。 2.公司相关风险指标的定义及计算方法、主要指标的数据情况。 3.身份证明文件审核指引。 4.反欺诈审批指引。 5.欺诈案件调查指引。 6.操作风险管理办法。 7.征信审查体系。 8.信用管理机制。 9.风险处置、逾期催收相关规定/操作规范。 10.主要贷款产品的一份全部进件资料、借款合同、还款计划。 二、房地产企业： (一) 拥有的土地，房产的文件 1. 土地使用权和房产产权（包括拥有的、占有的房产和土地）的清单（请注明地址、面积、用途和使用年限）。 2. 划拨土地的划拨文件和国有土地使用证。 3. 出让土地的土地出让批准文件、土地出让合同和国有土地使用证。 4. 土地使用费和土地出让金交纳凭证。 5. 转让土地的土地批准文件、土地转让合同和相关的国有土地使用证。 6. 房产的所有权证。 7. 有关土地、房产的抵押合同及登记注册（如有）。 8. 对于未领取权属证明的土地及/或房产，请说明具体情况（包括但不限于地址、面积、用途及未能取得权属证明的原因）。 (二) 租赁的土地，房产的文件 1. 租赁的土地，房产清单。 2. 土地，房产租赁协议及其登记证明。 3. 租赁房产的房产证。 4. 租赁房产的业主的房屋租赁许可证。 (三) 房地产开发/工程建设情况 1. 投资建设房地产项目清单（包括项目名称、具体位置、建设规模、项目用途、开竣工日期、工程进度等）。 2. 请提供与各项目有关的申报文件、批复文件及已取得的证书。 1) 申报规划要点通知书； 2) 项目建议书及批复； 3) 可行性研究报告及批复； 4) 申报选址定点文件（包括计划部门批准立项的文件、申请用地的函件、工程情况的简要说明和选址要求、拟建方案、意向位置的地形图等）； 5) 选址规划意见书； 6) 建设用地规划许可证； 7) 规划设计条件通知书； 8) 审定设计方案通知书； 9) 建设工程规划许可证； 10) 建设项目建设地点规划征求意见函； 11) 项目控制性详细规划图； 12) 项目所在地区总体规划图； 13) 与项目有关的交通、绿化等其它申报文件、批复文件及已取得的证书。 14) 建设工程开工许可证； 15) 其他涉及工程开发建设的申报材料、批复，获得的证照及文件资料。 3. 请提供项目开发建设过程中有关合同清单和合同台帐，包括付款情况，应该与帐面记录能够核对一致，并说明合同签署各方主体名称、合同基本内容、履行情况（附付款收据或发票）、是否存在违约情况等，并提供该清单中所列合同： 1) 国有土地使用权出让合同； 2) 拆迁补偿协议； 3) 勘察合同； 4)设计合同； 5) 施工合同； 6) 能源合同； 7) 工程分项直接分包合同； 8) 供货合同； 9) 顾问合同； 10) 咨询合同； 11) 物业管理合同； 12) 与项目有关的其他合同。 4.涉及房地产开发/工程建设须说明的其他问题。 (四) 对公司和/或下属企业物业使用权所设的限制和其他债权。 (五) 公司和/或下属企业主要物业权益的任何估价报告，以及有关物业业权的调查及评估报告。 (六) 公司和/或下属企业拥有的主要生产经营设备的产权状况。 |
2尽职调查工作应形成有记录性的文件对审核的情况加以固定。
尽职调查工作是一项细致的工作，需要每个参与尽职调查工作的人员，不论是否是专业的第三方顾问团队还是投资并购方内部团队均需要认真对待审核工作，要求每个参与人员均应形成工作底稿对审核过的内容及意见加以固定。
工作底稿的内容应分为形式审核和内容审核及问题列明。针对形式审核方面，如投资并购方收到的披露材料为电子档或复印件，需要明确标注，以便后续在现场调查时对原件加以核对，如后续现场调查过程中交易方提供的资料，如非原件，应由其签章确认，如交易方拒绝签章，调查人员应记录在案。内容审核方面，核对所有证照资质证书等文件所属权利人是否一致即为目标公司，是否存在相关权利证书或资质文件登记的主体不统一的情况，其次要对证照的内容真实性进行查询检验，如到工商公示系统中查验公司营业执照的内容是否与工商系统中登记的内容一致，第三，对无法通过网络验证的事项，可以通过到相应政府部门或行业协议实际走访的形式加以调查核实。第四，审查资料之间是否存在矛盾点，判断资料的真实性和可靠性。
通过对资料文件的审核，整理相应的工作底稿再行列明问题。综合尽调团队工作的交叉点，如在法律尽调工作和财务尽调工作中均会涉及到对对外负债和或有负债的审核，法律尽调过程中如发现有对外担保情况，会存在或有负债的问题，需要财务尽调符合是否实际承担过担保责任；再比如在法律尽调中发现投资文件、公司章程或股东协议中规定分期交付出资的情况，那么就需要和进行财务尽调的工作人员沟通审核出资情况。根据上述沟通交流情况，再确定下一步是否需要进行二次尽调及二次尽调需要调查的核心范围。
3被并购方出具专项问题说明或承诺函。
针对尽调提出的问题，投资并购方往往需要进行第二次尽调以核实相关情况。但往往被并购方由于管理不规范或历史资料年代久远无法提供，当然也会存在被并购方的恶意隐瞒的情况。对于上述情况，就需要被并购方出具专项问题说明或承诺函，以用来防范相应风险。同时要将尽调中无法核实的情况结合到后续的并购谈判工作中，将承诺函作为并购交易文件的附件，在交易文件中要约定或有负债及未调查清楚事项的处理及相应的违约责任和赔偿问题。
具体的承诺函模板如下：
XXXX公司收购项目承诺书 XXXX律师事务所/公司： 贵所接受路XX有限公司委托，因XX有限公司与XXXXX有限公司（下称本公司）实施相关项目的需要，对本公司法律现状情况进行法律尽职调查，现本公司就下列相关事项对贵所作出保证与承诺如下： 一、本公司向贵所提供的文件资料内容全面、完整、准确、真实、合法有效， 此等文件资料原件是真实的，副本与正本一致、复印件与原件一致，不存在任何隐瞒、虚假、重大遗漏或误导之处。 二、本公司所提供的文件资料全面反映了应反映的情况和问题；本公司所提供文件资料上的签字、印章均是真实、有效的。 三、本公司财产，没有设立任何形式的担保，未被采取查封、冻结、扣押 等司法、行政措施，不存在其他权利受限制的情况。本公司不存在任何形式的对外担保行为。 四、本公司所有股东所持本公司股权，没有设立任何形式的担保，不存在查封、冻结及其他权利受限制的情况。 五、本公司近三年没有受到刑事处罚，没有发生业务经营、劳动用工、社会保险、知识产权、环境保护、税务、安全生产、产品质量及技术监督、国土资源、房产管理、工商行政、海关、消防等方面的违法、违规行为，亦未发生其他重大违法、违规行为。 六、本公司已经根据《公司法》及公司章程的规定，建立了健全的法人治理结构，建立了健全的董事会、经营管理机构议事规则，该等议事规则符合现行法律、行政法规和规范性文件的规定。近三年公司内部控制制度健全，内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷。 七、截至本承诺书出具之日： 1.本公司不存在未了结或可预见的对公司财务、经营及资产状况产生实质性不利影响的重大诉讼、仲裁、执行或行政处罚。 2.本公司不存在银行贷款违约记录。 3.本公司的经营范围和经营方式符合有关法律、法规和规范性文件的规定；本公司设立至今均在法定经营范围内从事经营活动，不存在超出法定经营范围从事经营活动的行为；本公司为合法存续的有限公司，不存在持续经营的法律障碍。 4.本公司所有重大债权债务均合法、有效； 5.本公司签署的重大合同合法、有效，合同履行不存在法律障碍，该等重大合同的履行不存在对本项目构成重大实质性不利影响； 6.本公司不存在可能对本项目构成重大实质性不利影响的虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同。 本公司愿对本承诺书所列事项承担法律责任。 承诺单位： XXXXXX有限公司（盖章）： 二〇一 年X月XX日 (来自网络) |
1.全国企业信用信息公示系统
2.各省、市级工商局网站（可用于查找企业信息公告）
3.深圳市市场监督管理局网站（深圳市内企业全部可查，信息较完整）
4.中国证监会指定信息披露网站“巨潮咨询网”（适用于在上交所、深交所上市的公众公司）
5.上海证券交易所（适用于在上交所上市的公众公司）
6.深圳证券交易所（适用于在深交所上市的公众公司）
1.最高人民法院“中国裁判文书网”（限于查询裁判文书）
2.各省级高院网站
3.最高人民法院“全国法院被执行人信息查询系统”
4.最高人民法院“全国法院失信被执行人名单信息查询系统”
5.中国法院网“公告查询”
6.北大法律信息网“北大法宝”
7.无讼
1.国土资源部网站
2.各地国土资源与房屋管理局、住建局、行政服务中心网站
3.国家知识产权局“专利检索系统”
4.国家工商总局商标局“中国商标网”
5.人民法院诉讼资产网
1.中国人民银行征信中心
2.融资
（1）中国证监会指定信息披露网站“巨潮咨询网”
（2）中国银行间市场交易商协会
（3）中国货币网
（4）中国债券信息网
（5）和讯网
总之，法律尽调工作是投资并购工作中重要的一环，需要操作人员根据实际需求拟定尽调清单，也需要在尽调过程中不断完善尽调清单，使其尽调工作能够尽量披露风险，加强双方交易信息的对称性，对未来的投资并购方案起到有效的指导作用。
联系人：刘宝琴
电话：0755-26652505
手机：13719298870（微信同号）
邮箱：xizhengtouzi@163.com
转载请联系微信：fafafa649045